La orden ejecutiva intensifica el escrutinio de las transacciones de fusiones y adquisiciones que involucran inversión extranjera en los EE. UU.

Reflejos

  • El presidente Biden ordena a CFIUS que considere factores adicionales de seguridad nacional al evaluar las inversiones extranjeras en los EE. UU.

  • Las áreas de escrutinio incluyen microelectrónica, inteligencia artificial, biotecnología y biofabricación, computación cuántica, energía limpia avanzada, tecnologías de adaptación climática, recursos minerales y agricultura.

  • Se espera que este movimiento impulse las transacciones revisadas por CFIUS, afectando particularmente las presentaciones voluntarias y las transacciones no notificadas.

El 15 de septiembre de 2022, el presidente Biden emitió Decreto Ejecutivo 14083 ordenar al Comité de Inversión Extranjera en los Estados Unidos (CFIUS) que considere factores de seguridad nacional específicos adicionales y se base en los existentes al revisar las transacciones cubiertas. La Orden Ejecutiva, la primera de su tipo, no cambia los procesos de CFIUS o la jurisdicción legal y debe leerse junto con los factores de seguridad nacional existentes ya considerados por CFIUS.

La Orden Ejecutiva tiene como objetivo hacer que CFIUS responda mejor a los riesgos de seguridad nacional emergentes y en evolución, y específicamente ordena a CFIUS que considere los siguientes cinco factores, así como otros:

  • Efecto sobre la resiliencia de las cadenas de suministro críticas de EE. UU.

  • Liderazgo tecnológico de EE. UU. en ciertas áreas, incluidas, entre otras, microelectrónica, inteligencia artificial, biotecnología y biofabricación, computación cuántica, energía limpia avanzada y tecnologías de adaptación climática.

  • Tendencias de inversión de la industria agregada

  • Riesgos de ciberseguridad

  • Riesgos para los datos confidenciales de personas estadounidenses

¿Qué es CFIUS?

CFIUS es el comité interinstitucional responsable de monitorear y revisar la inversión extranjera en los EE. UU. en busca de posibles riesgos para la seguridad nacional. Bajo la Sección 721 de la Ley de Producción de Defensa de 1950 (DPA), y modificada por la Ley de Modernización de la Revisión de Riesgos de Inversión Extranjera de 2018 (FIRRMA), el presidente tiene amplios poderes para investigar, modificar y prevenir inversiones extranjeras entrantes, aplicar medidas de mitigación. , o incluso exigir la desinversión de operaciones cerradas. El DPA y FIRRMA autorizan a CFIUS a revisar las inversiones extranjeras en negocios estadounidenses y establecen el alcance de las transacciones que están sujetas a la jurisdicción de CFIUS. FIRRMA y los reglamentos de implementación en 2020 ampliaron significativamente los poderes y la jurisdicción de CFIUS.

¿Qué tiene de importante esta orden ejecutiva?

Esto representa la primera vez desde que se estableció CFIUS en 1975 que un presidente de EE. UU. ha emitido una orden ejecutiva que brinda instrucciones formales sobre los riesgos que CFIUS debe considerar al revisar las transacciones cubiertas. Se produce cuando el gobierno de los EE. UU. aumenta su enfoque en la competencia estratégica, particularmente en lo que respecta a las implicaciones de seguridad nacional de las tecnologías críticas, la infraestructura crítica y los datos personales confidenciales (es decir, “negocios TID de EE. UU.”). CFIUS ha considerado algunos o todos estos factores en casos anteriores, pero la Orden Ejecutiva autoriza a CFIUS a priorizar estos factores en el futuro.

En relación con esto, la dirección del presidente sigue poco después de la publicación de CFIUS’s Informe anual para el año calendario 2021 a principios de agosto. Este año de informe fue significativo en parte porque representa el primer año completo de datos desde que las regulaciones que implementan FIRRMA entraron en vigencia en febrero de 2020. Según el informe, 2021 marcó un aumento en las presentaciones obligatorias y voluntarias, lo que resultó en la revisión de un registro de 436 transacciones por CFIUS. En ese mismo año, CFIUS aumentó su escrutinio de transacciones no notificadas, considerando 135 transacciones no notificadas en 2021, frente a 117 en 2020.

La Orden Ejecutiva juega un papel importante en los objetivos de seguridad nacional de los EE. UU. al proteger la competitividad tecnológica de los EE. UU. y frenar la dependencia de los EE. UU. en las cadenas de suministro extranjeras que involucran tecnologías críticas. Además, continúa el impulso establecido por legislación reciente promulgada por el Congreso para promover la ventaja científica y tecnológica de los EE. UU., así como otras Iniciativas de la administración Biden para impulsar la biotecnología y la biofabricación.

Más sobre los cinco factores

La Orden Ejecutiva enfatizó la importancia de la evaluación continua del efecto de la inversión extranjera en la capacidad nacional para cumplir con los requisitos de seguridad nacional. Estos cinco factores deben ser considerados en esa evaluación.

  1. Efecto sobre la resiliencia de las cadenas de suministro críticas de EE. UU.: La Orden Ejecutiva ordena a CFIUS que considere la resiliencia de la cadena de suministro, dentro y fuera del sector de defensa. Esto incluye si una transacción podría potencialmente causar interrupciones de bienes y servicios críticos para los Estados Unidos, incluida la capacidad de fabricación, los recursos minerales críticos, los elementos de la base industrial agrícola y otras tecnologías. Los elementos específicos que CFIUS debería considerar como resultado son: 1) si una cadena de suministro está suficientemente diversificada con proveedores alternativos, incluso en países aliados y socios, 2) si la parte estadounidense de la transacción abastece al gobierno de los EE. UU., y 3) la concentración de la propiedad o control en la cadena de suministro por parte del inversor extranjero.

  2. Liderazgo tecnológico de EE. UU.: El segundo factor enfoca la atención de CFIUS en el efecto potencial de una transacción en el liderazgo de EE. UU. en ciertos sectores críticos que son fundamentales para la seguridad nacional, incluida la microelectrónica, la inteligencia artificial, la biotecnología y la biofabricación, la computación cuántica, la energía limpia avanzada (como el almacenamiento de baterías y el hidrógeno) y tecnologías de adaptación climática. Las tecnologías específicas identificadas en la Orden Ejecutiva se alinean con la lista más reciente de Tecnologías críticas y emergentes publicado por el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología de los Estados Unidos. Parte de la revisión de CFIUS de este factor deberá incluir si la transacción podría resultar razonablemente en futuros avances y aplicaciones en tecnología que podrían socavar la seguridad nacional de EE. UU.

  3. Consideración de las tendencias agregadas de la industria: Indicar a CFIUS que considere las consecuencias de las tendencias de inversión de la industria en el impacto de seguridad nacional de una transacción en particular le otorga autoridad expresa para bloquear una transacción incluso cuando la transacción cubierta en sí misma no constituya un riesgo de seguridad nacional. Bajo este factor, CFIUS también consideraría tendencias más amplias de la industria, como si un actor extranjero específico está adquiriendo o invirtiendo en múltiples empresas en un sector que, en conjunto, podría afectar la seguridad nacional de EE. UU. Este factor tiene un potencial disruptivo significativo para la certeza del trato dado que amplía formalmente la revisión de CFIUS más allá de los hechos de la transacción en sí.

  4. Riesgos de ciberseguridad: CFIUS ahora también debe considerar si una transacción cubierta puede proporcionar a una persona extranjera o sus vínculos con terceros acceso y capacidad para realizar intrusiones cibernéticas u otra actividad cibernética maliciosa. Este factor parece dirigir una mayor atención a las tecnologías que no necesariamente se considerarían tecnologías críticas, pero que son fundamentales para las operaciones comerciales de una manera que podría tener implicaciones para la seguridad nacional en caso de que se vean comprometidas por un actor malicioso.

  5. Acceso a Datos Sensibles de Personas Estadounidenses: CFIUS está dirigido a considerar si una transacción cubierta involucra una empresa estadounidense con acceso a datos confidenciales de personas estadounidenses, y si el inversionista extranjero tiene, o los vínculos del inversionista extranjero tienen, la capacidad de explotar esos datos a través de medios comerciales o de otro tipo en detrimento de la seguridad nacional de los EE.

Dados estos cinco factores, combinados con los objetivos de la administración Biden de priorizar la competitividad de los EE. UU. en ciertos sectores tecnológicos críticos, se espera que la cantidad de transacciones revisadas por CFIUS continúe creciendo, particularmente con respecto a las presentaciones voluntarias y las presentaciones resultantes de solicitudes no notificadas. actas.

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La orden ejecutiva intensifica el escrutinio de las transacciones de fusiones y adquisiciones que involucran inversión extranjera en los EE. UU.


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