राष्ट्रीय सुरक्षा-संबंधित विचार जब अमेरिकी कंपनियों में निवेश करते हैं

अंतर्दृष्टि






21 सितंबर, 2022

कई अंतरराष्ट्रीय और एशिया-आधारित निवेशक अमेरिका में कंपनियों में रणनीतिक और वाणिज्यिक दोनों कारणों से निवेश करना चाहते हैं, और बदले में वे वित्त पोषण के आकर्षक स्रोत प्रदान करते हैं। अक्सर, वित्तीय निवेशों को रणनीतिक साझेदारी के साथ जोड़ा जाता है, जिसमें लाइसेंसिंग, सहयोग और सह-विकास समझौते, और संयुक्त उद्यम शामिल हैं, जिसका उद्देश्य एक बाजार में विकसित होना और विदेशों में प्रौद्योगिकी, उत्पाद और प्रतिभा प्राप्त करना है।

इस तरह के निवेश की अमेरिकी सरकार की जांच में तेजी से वृद्धि हुई है, जिसके निकट भविष्य में बदलने की संभावना नहीं है। मॉर्गन लुईस की एशिया टेक्नोलॉजी इनोवेशन सीरीज़ के हिस्से के रूप में, पार्टनर कार्ल वैलेनस्टीन और डेविड प्लॉटिंस्की ने संयुक्त राज्य में सौदे करने वाले विदेशी निवेशकों के विचारों पर एक वेबिनार का आयोजन किया। वेबिनार द्वारा कवर किए गए विषयों में निम्नलिखित थे।

यथोचित परिश्रम

एक तेजी से जटिल अमेरिकी नियामक परिदृश्य के खिलाफ, विदेशी निवेशकों और उनके सलाहकारों के लिए यह महत्वपूर्ण है कि वे कई नियामक व्यवस्थाओं का सावधानीपूर्वक आकलन करें जो संभावित रूप से लेनदेन पर लागू हो सकते हैं। विदेशी निवेशकों को उन मुद्दों पर भी विचार करना चाहिए जो नियामकों के लिए रुचि के हो सकते हैं, जिसमें निवेश के वित्त पोषण के स्रोत, वित्तीय और वाणिज्यिक संसाधन, स्वामित्व और नियंत्रण, निवेश प्राधिकरण, प्रतिष्ठा और नियामक स्थिति शामिल हैं- उदाहरण के लिए, क्या यह किसी के अधीन है पूर्व CFIUS फाइलिंग में अमेरिकी प्रतिबंध या निर्यात प्रतिबंध या चिंता की कंपनी।

निर्यात नियंत्रण, प्रतिबंध और एफसीपीए अनुपालन

किसी भी तकनीक या उपकरण की निर्यात नियंत्रण स्थिति को समझना महत्वपूर्ण है जिसे लेनदेन के हिस्से के रूप में निर्यात किया जा सकता है। ध्यान दें कि संयुक्त राज्य अमेरिका में गैर-अमेरिकी निवेशक या उसके प्रतिनिधियों को कुछ प्रौद्योगिकी तक पहुंच प्रदान करके अमेरिका में निर्यात किया जा सकता है। तथाकथित “मानित निर्यात” गैर-अमेरिकी नागरिक या स्थायी निवासी विदेशी कर्मचारियों को काम पर रखने के साथ हो सकता है। किसी भी आवश्यक निर्यात लाइसेंस प्राप्त करने के लिए पर्याप्त समय की अनुमति दी जानी चाहिए। मूल्यांकन के हिस्से के रूप में, एक विदेशी निवेशक को यह भी पुष्टि करनी चाहिए कि यह अमेरिकी प्रतिबंधों या विभिन्न अमेरिकी सरकार की सूचियों (जैसे, समेकित स्क्रीनिंग सूची) के संदर्भ में निर्यात प्रतिबंधों के अधीन नहीं है।

चूंकि कुछ विदेशी निवेशक सरकार के स्वामित्व वाले और नियंत्रित होते हैं, और उनके प्रतिनिधियों को विदेशी सरकारी अधिकारी माना जाता है, इसलिए उचित परिश्रम में किसी भी लेनदेन में किसी भी एफसीपीए जोखिम का आकलन भी शामिल होना चाहिए। ऐसे लेन-देन के साथ जिनमें रणनीतिक भागीदारी शामिल है जो अमेरिकी कंपनी में एक विदेशी निवेशक द्वारा सीधे निवेश से आगे जाती है, अमेरिकी कंपनी द्वारा इस बात का ध्यान रखा जाना चाहिए कि विदेशी निवेशक या उसके प्रतिनिधियों को हस्तांतरित कोई भी धनराशि एफसीपीए के रिश्वत विरोधी प्रावधानों का उल्लंघन नहीं करती है या विदेशी सरकारी अधिकारियों के संबंध में एफसीपीए के उल्लंघन में विदेशी निवेशक या उसके प्रतिनिधियों द्वारा उपयोग किया जाता है।

अमेरिकी सरकार के प्रतिबंध

अगर अमेरिकी कंपनी के पास अमेरिकी सरकार से कोई अनुदान, अनुबंध या वित्त पोषण के अन्य स्रोत हैं, तो आगे अनुपालन दायित्व हो सकते हैं। बेह-डोल अधिनियम के तहत अमेरिकी सरकार के अधिकारों को भी संयुक्त राज्य में विनिर्माण की आवश्यकता हो सकती है, हालांकि कुछ स्थितियों में छूट दी जा सकती है।

अमेरिकी सरकार घरेलू उत्पादन और आपूर्ति सुनिश्चित करने के साधन के रूप में संघीय सहायता का तेजी से उपयोग कर रही है। एक हालिया उदाहरण CHIPS और विज्ञान अधिनियम है, जिसके लिए आवश्यक है कि कोई भी अमेरिकी सेमीकंडक्टर कंपनी जो CHIPS अधिनियम के तहत संघीय वित्तीय सहायता प्राप्त करती है, उसे वाणिज्य विभाग को सूचित करना चाहिए और चीन में सेमीकंडक्टर निर्माण क्षमता के भौतिक विस्तार से जुड़े किसी भी महत्वपूर्ण लेनदेन की मंजूरी लेनी चाहिए।

संयुक्त राज्य अमेरिका में विदेशी निवेश पर समिति (CFIUS)

FIRRMA का एक प्रमुख फोकस, 2018 में अपनाई गई राष्ट्रीय सुरक्षा समीक्षाओं में नवीनतम व्यापक संशोधन, प्रौद्योगिकी, अवसंरचना और डेटा (TID) व्यवसाय है। अमेरिकी कंपनियों में अंतरराष्ट्रीय निवेशकों के लिए यह निर्धारित करना महत्वपूर्ण है कि क्या अमेरिकी कंपनियों के पास CFIUS उद्देश्यों के लिए “महत्वपूर्ण तकनीक,” “महत्वपूर्ण बुनियादी ढांचा,” या “संवेदनशील व्यक्तिगत डेटा” है। विशेष रूप से संवेदनशील व्यक्तिगत डेटा के संबंध में, भले ही वह व्यवसाय का मुख्य भाग न हो, डेटा कई व्यवसायों का एक तेजी से प्रचलित हिस्सा है, और यह निर्धारित करने के लिए मूल्यांकन किया जाना चाहिए कि क्या डेटा, भले ही कंपनी की व्यावसायिक गतिविधियों के लिए आकस्मिक रूप से एकत्र और रखरखाव किया गया हो, CFIUS क्षेत्राधिकार को ट्रिगर करता है।

CFIUS द्वारा जारी हाल के आंकड़े निम्न-प्रोफ़ाइल, गैर-विवादास्पद मामलों के लिए नई, सुव्यवस्थित घोषणा प्रक्रिया के बढ़ते उपयोग का सुझाव देते हैं, जिनमें वे भी शामिल हैं जिनके लिए अनिवार्य फाइलिंग की आवश्यकता होती है लेकिन पार्टियां किसी भी राष्ट्रीय सुरक्षा चिंताओं का अनुमान नहीं लगाती हैं। 2021 में, लगभग तीन-चौथाई घोषणाओं को CFIUS मंजूरी मिली।

हालांकि CFIUS कथित तौर पर “गैर-अधिसूचित” लेनदेन के लिए बढ़े हुए संसाधनों को समर्पित कर रहा है, 2021 में CFIUS केवल 135 लेनदेन में पार्टियों तक पहुंचा, और उनमें से केवल आठ को समीक्षा के लिए खींच लिया। हालांकि, कंपनियों को अभी भी CFIUS अधिकार क्षेत्र के अधीन लेनदेन में दाखिल नहीं करने के लिए अपनी संभावित देयता पर सावधानीपूर्वक विचार करने की आवश्यकता है, और लेनदेन में CFIUS के खींचने के जोखिम और CFIUS द्वारा तलाशे जा सकने वाले संभावित उपायों का आकलन करना चाहिए, जिसमें शमन या विनिवेश शामिल हो सकता है।

CFIUS मुद्दों को संबोधित करने के लिए संविदात्मक भाषा को शामिल किया जा सकता है। FIRRMA के बाद, अनिवार्य फाइलिंग के लिए ट्रिगरिंग घटनाओं को संबोधित करने के लिए अभ्यावेदन और वारंटी विकसित किए गए थे। लक्षित कंपनियों को अक्सर प्रतिनिधित्व और वारंटी देने के लिए कहा जाता है कि उनके पास “महत्वपूर्ण तकनीक,” “महत्वपूर्ण आधारभूत संरचना” या “संवेदनशील व्यक्तिगत डेटा” नहीं है। संबद्ध राष्ट्रीय उद्यम पूंजी ने विदेशी निवेशकों को गैर-नियंत्रित उद्यम पूंजी निवेश में अनिवार्य CFIUS फाइलिंग को ट्रिगर करने से रोकने के लिए CFIUS स्क्रीनिंग भाषा भी विकसित की है।

CFIUS चिंताओं को दूर करने के लिए विभिन्न रणनीतियाँ विकसित की जा सकती हैं। उदाहरण के लिए, लेन-देन की संरचना करना संभव हो सकता है ताकि यह अनिवार्य फाइलिंग आवश्यकताओं के अधीन न हो या एक कवर लेनदेन न हो। इसके उदाहरणों में बिना इक्विटी निवेश वाला लाइसेंस/सहयोग समझौता या बिना बोर्ड/पर्यवेक्षक अधिकारों के निष्क्रिय निवेश या “महत्वपूर्ण प्रौद्योगिकी,” “भौतिक गैर-सार्वजनिक तकनीकी जानकारी,” या “वास्तविक निर्णय लेने” तक पहुंच शामिल है। पार्टियां किसी भी राष्ट्रीय सुरक्षा चिंताओं को दूर करने के लिए संभावित शमन रणनीतियों पर भी विचार कर सकती हैं। इनमें विशेष सुरक्षा समझौते, प्रॉक्सी नियंत्रण या वोटिंग ट्रस्ट संरचना को अपनाना, या राष्ट्रीय सुरक्षा के मुद्दों को पेश करने वाली कुछ संपत्तियों/अनुबंधों/उत्पाद लाइनों को अलग करना शामिल हो सकता है।

आउटबाउंड निवेश समीक्षा

हालांकि अमेरिका प्रतियोगिता अधिनियम में निहित आउटबाउंड निवेश समीक्षा प्रक्रिया को अंततः चिप्स और विज्ञान अधिनियम में शामिल नहीं किया गया था, कांग्रेस और कार्यकारी शाखा दोनों राष्ट्रीय सुरक्षा जोखिम के लिए यूएस आउटबाउंड निवेश की समीक्षा करने में रुचि रखते हैं। यदि कांग्रेस अन्य कानूनों में आउटबाउंड निवेश को शामिल नहीं करती है, तो व्हाइट हाउस कार्यकारी आदेश के माध्यम से एकतरफा ऐसी व्यवस्था स्थापित कर सकता है। हालांकि हम आकलन करते हैं कि इस तरह की व्यवस्था को सावधानी से लागू किया जाएगा, फिर भी यह एक महत्वपूर्ण बदलाव होगा, और बड़ी संख्या में लेनदेन को नई नियामक समीक्षा के लिए खोल देगा।

इन मुद्दों, और अधिक पर, विदेशी निवेशकों के साथ CFIUS विचार प्रस्तुतीकरण में चर्चा की गई, जो हमारी 2022 एशिया प्रौद्योगिकी नवाचार श्रृंखला का हिस्सा है। अधिक जानकारी के लिए या रिकॉर्डिंग की एक प्रति प्राप्त करने के लिए, भाविशा अरोड़ा से संपर्क करें।

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